我的26頁(yè)離婚上訴狀--滴滴泣血-求同行人
離婚上訴狀
上訴人:劉**,女,41歲,漢族,南寧市人。身份證號碼:*,無(wú)業(yè),住南寧市圭貝路南國康城*棟4單元912號房,電話(huà):13617715306。
被上訴人:楊**,男,漢族,南寧市人。身份證號碼:*,
上訴人因離婚一案,不服南寧市江南區人民法院2011年9月30日(2010)江民一初字第1680號民事判決,現提出上訴。
上訴請求:
一、 依法撤銷(xiāo)該民事判決中的第二項判決,改判:賠償上訴人精神損害撫慰金4萬(wàn)元,支付上訴人因傷治療費用2905元,同時(shí)要求被上訴人賠禮道歉;
二、 依法撤銷(xiāo)該民事判決中的第三項判決,其違反了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第十五條、《中華人民共和國婚姻法》第八條最后一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第四條的規定;
請求改判為:南寧市白沙大道39號錦繡江南小區*號樓3單元1108號房屬夫妻共同財產(chǎn),判歸楊所有,楊按該房產(chǎn)市價(jià)40%的比例補償劉400000元;
三、 依法撤銷(xiāo)該民事判決中的第八項判決,其違反了《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋二》第十一條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋三》第五條、《中華人民共和國婚姻法》二十條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第二十一條的規定。
請求改判為:將被上訴人名下農行賬戶(hù)2009年9月至2010年10月間取得的收入152200元作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行平均分割,用以抵補分居期間各自生活費、子女教育費、物業(yè)水電、房租等日常生活費用;楊支付劉76100元,上訴人所借80000元債務(wù)不再分割;
四、依法撤銷(xiāo)該民事判決中的第九項判決(即被駁回部分):
1.根據合同法第一百八十六條的規定,請求改判:南寧市星光大道213號金康天和時(shí)代*棟1單元1504號房產(chǎn)屬夫妻共同財產(chǎn),歸上訴人所有,上訴人補償被上訴人100000元;
2. 根據《中華人民共和國婚姻法》四十二條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》二十七條的規定,上訴人要求被上訴人給與一次性經(jīng)濟幫助50000元(若前一項即金康房產(chǎn)被二審法院認可,此項自動(dòng)失效);
3. 當事人申請鑒定的費用由各自承擔,即被上訴人負擔鑒定費用20000元以及申請鑒定人員出庭接受質(zhì)詢(xún)費用2200元、鑒定人員差旅費用7444元;上訴人承擔鑒定費用開(kāi)支4140元;
4. 根據《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋三》第五條、《中華人民共和國婚姻法》第四十七條,上訴人請求分割2009年9月至2010年10月間被上訴人隱匿的經(jīng)營(yíng)收益359460元。上訴人要求分得其中的60%即215676元,其余40%元歸被上訴人所有;
5. 根據《中華人民共和國婚姻法》第四十七條第一款,上訴人要求多分財產(chǎn)150000元;
另申請:上訴人自愿負擔全部案件受理費3895元。
上訴理由:
一、賠償上訴人精神損害賠償40000元,支付治療費用2905元,并當面賠禮道歉,理由如下:
原判決:原告楊賠償被告精神撫慰金10000元;
一審法院認為:雙方因經(jīng)濟問(wèn)題起爭執,進(jìn)而發(fā)展到肢體沖突,劉雖然并非全無(wú)過(guò)錯,但楊對此應承擔主要責任,本院酌情支持10000元。
上訴人認為:一審法院賠償額度過(guò)低,也沒(méi)有對因傷治療費給予安排;一審法院認定事實(shí)不清,沒(méi)有尊重過(guò)錯全在被上訴人這一客觀(guān)事實(shí)、沒(méi)有全面看待事情發(fā)生的前因后果、沒(méi)有正確認識被上訴人自我、沖動(dòng)、粗暴,道德水準低下等性格及人格上的缺陷,沒(méi)有對除家庭暴力之外的軟暴力所致傷害給予足夠的重視,沒(méi)有綜合考慮對上訴人傷害的深刻程度以及對上訴人未來(lái)工作、生活所造成的潛在損失和影響,所以造成措辭不恰,結論失當。根據《婦女權益保護法》以及《中華人民共和國婚姻法》等相關(guān)法律精神,上訴人認為一審法院的判決賠償額度明顯偏低,不能真正起到精神撫慰的作用,本人不予接受。理由如下:
?、購谋淮蛟蚩?,上訴人無(wú)過(guò)錯:
首先被上訴人對上訴人進(jìn)行毆打根本不是因為經(jīng)濟問(wèn)題的原因。第一次暴力是因我盤(pán)點(diǎn)公司的庫存,而我之所以盤(pán)點(diǎn)庫存是因為發(fā)現被上訴人有轉移財產(chǎn)跡象。2009年9月2日上訴人向被上訴人正式提出分手,希望大家和平解除夫妻關(guān)系。不料9月4日被上訴人即轉走賬戶(hù)資金,將上訴人一直使用的網(wǎng)絡(luò )轉賬U盾藏匿,同時(shí)更改了網(wǎng)上銀行登錄密碼;然后將公司的賬目私自轉交給中介公司(以上是上訴人日常工作常用的東西),又更換了辦公室門(mén)鎖,明顯將我架空,無(wú)情剝奪了我工作的權利和自由,侵犯了我的人格尊嚴。我發(fā)現以上異常后,才與員工盤(pán)點(diǎn)了公司庫存,后被他得知,然后對我大打出手。這不是只許州官放火,不許百姓點(diǎn)燈嗎?
第二次是2009年10月24日晚,上訴人在家中二樓洗澡,被上訴人乘機偷走我的皮包,然后急速下樓跑出家門(mén)。我聽(tīng)到異常聲音從衛生間走出,發(fā)現皮包不見(jiàn)然后報警。后來(lái)在警察的通知下,他才返回家里,在路上被警察攔下,手中剛好提著(zhù)我的皮包。趁人洗澡之際偷走皮包這是一個(gè)大男人的所為嗎?請問(wèn)這正常嗎?拿我皮包做什么呢?其實(shí)是在尋找那份錦繡江南補償協(xié)議。回家后我發(fā)現手機不見(jiàn)要他還我,他不僅不還,還口出狂言,囂張至極;在此情況下我們發(fā)生爭執,進(jìn)而他對我拳腳相加,至我休克。。。
對此行為一審法院非但沒(méi)有給與批評教育,卻表述為“劉并非全無(wú)過(guò)錯”,結論不當,上訴人表示強烈反對!
2009年12月9日我又得知,早在2009年9月9日也就是被上訴人轉移資金之后,還偽造了60萬(wàn)的巨額債務(wù)并取得了法院的調解書(shū);難怪第二次他對我施暴的時(shí)候就叫囂:“你什么也別想得到!你以為我每天晚上去我妹那里干什么?那里有強大的智囊團!現在夫妻債務(wù)已經(jīng)生效,我要讓你負資產(chǎn)!”當時(shí)我還覺(jué)得奇怪。。。在上訴人無(wú)過(guò)錯的前提下,被上訴人2次家庭暴力,手段殘忍,第一次一拳打在眼鏡上,造成女方眼睛青腫并被鏡片劃傷眼臉,險些失明;第二次拳打腳踢,最后一腳至我的腎部,導致休克;時(shí)至今日經(jīng)常腰痛腰寒,留下了嚴重后遺癥。他的暴虐絲毫不加掩飾,第一次是在員工面前,第二次是在家里在我小孩面前,這一切對本人的人格尊嚴造成了極大的傷害,給上訴人的的身心帶來(lái)了難以修復的傷痛。
?、诒簧显V人數次故意對上訴人進(jìn)行變相精神折磨:2009年10月初被上訴人其哥來(lái)南寧助陣,被上訴人指使哥哥、女兒對上訴人進(jìn)行辱罵,鼓動(dòng)他的女兒向我示威和宣戰,小女孩公然指著(zhù)我的鼻子罵我是豬!當時(shí)氣的我渾身發(fā)抖,說(shuō)不出話(huà)來(lái)。以上種種致上訴人精神幾近崩潰。更為無(wú)語(yǔ)的是在我受傷分居期間,被上訴人多次強行與我發(fā)生性關(guān)系。為了不影響到小孩的學(xué)習,也為了保護自己,避免其他更嚴重的后果發(fā)生,萬(wàn)般無(wú)奈之下我帶領(lǐng)我的兒子搬出了家門(mén),租房在外舉債度日。請問(wèn)一審法官,我還有住在里面的必要嗎?這還是家嗎?我到底錯在哪里?。。。
?、郾簧显V人惡意拖欠上訴人名下銀行按揭款,至上訴人信用受損:上訴人提出分手后,被上訴人故意拒付金康天和時(shí)代的購房按揭款,該房一直被上訴人作為辦公室使用,由他付款是理所當然的事情。而且被上訴人占用著(zhù)家中一切財產(chǎn),為了逃避被我分割財產(chǎn)的可能,他還隱匿了經(jīng)營(yíng)收入。因我個(gè)人搬出家門(mén)后一直舉債生活,實(shí)在無(wú)力償還。期間銀行多次催我繳款,我也多次與銀行協(xié)商,銀行信貸部主任也曾致電與他,可是他以按揭名字不是他為由拒絕支付。該房購于婚后,本屬夫妻共同債務(wù)。因為在人民銀行征信系統產(chǎn)生不良信用記錄,導致上訴人個(gè)人信用嚴重受損,求職因此受到影響。而正是通過(guò)華夏銀行求職經(jīng)歷失敗后,我才得知其中原因,我才了解到信用系統的存在;所以不能否認信用損失和我本次求職失敗之間的必然聯(lián)系。合適的工作機會(huì )不多,稍縱即逝;而一審法院在沒(méi)有調查核實(shí)的情況下,就妄下斷言,否認其中的必然聯(lián)系過(guò)于片面。信用不良還將對我將來(lái)購房按揭產(chǎn)生較大影響,也就是上訴人無(wú)法再取得銀行按揭貸款,這意味著(zhù)離婚后就算我有能力支付首付,都無(wú)法取得貸款,漂泊流浪的生活尚需持續一段時(shí)間。。。而這一切都是因被上訴人造成的,而這些隱性損失上訴人懇請二審法院予以關(guān)注。
?、鼙簧显V人公然在相親網(wǎng)征婚并以夫妻名義和他人同居生子。本來(lái)被上訴人自己過(guò)錯,卻反咬一口。被上訴人在起訴書(shū)中聲稱(chēng),無(wú)意中在上網(wǎng)時(shí)看到了上訴人在珍愛(ài)網(wǎng)上的征婚資料,請問(wèn)被上訴人無(wú)緣無(wú)故跑到相親網(wǎng)上做什么?之前我們就是相識于這個(gè)征婚平臺,這個(gè)網(wǎng)站的性質(zhì)他不可能不知。被他污蔑后,我去網(wǎng)站查找原因,發(fā)現曾被我屏蔽隱藏(無(wú)刪除功能)的個(gè)人資料已被公開(kāi),肯定是他所為,因為只有他知道我的密碼。而且資料里的一些信息也被他杜撰和篡改,盡管如此仍然留有蛛絲馬跡說(shuō)明該資料為我在深圳時(shí)所注冊的信息,比如5000元-8000元的月收入的確是我在深圳的收入水平;我又發(fā)現他早在2009年十一期間多次登錄該網(wǎng)站和其他征婚網(wǎng)站,并且已經(jīng)通過(guò)身份認證,購買(mǎi)了高級會(huì )員服務(wù),發(fā)表了數篇博客,瀏覽過(guò)數十位美女的相親資料。后來(lái)聽(tīng)說(shuō)他帶過(guò)幾個(gè)女人回家同居,再后來(lái)聽(tīng)說(shuō)女人懷孕了,又得知今年九月女人生了。。。有幾次我曾站在錦繡江南熟悉而今異常陌生的門(mén)前,徘徊在走廊透過(guò)廚房的玻璃還可清晰的看到我裝修過(guò)的一切,仿佛又看到了自己在廚房忙碌的身影。。。有幾次看著(zhù)那個(gè)女人放下衛生間的窗簾,聽(tīng)到他們在我精心購買(mǎi)的浴缸里打情罵俏,淚水奪眶而出。。。我多想縱身一躍,也許從此可以解脫,我想用死來(lái)抗議他對我所做的一切,可是我不忍將年幼的孩子一個(gè)人孤零零的丟在這異鄉的土地上。。。
?、荼簧显V人詆毀上訴人的名譽(yù),致使上訴人的社會(huì )評價(jià)降低。被上訴人為掩飾自己內心的惶恐,達到少分財產(chǎn)給上訴人的目的,不惜用詆毀上訴人名譽(yù)的手段來(lái)實(shí)現自己的險惡用心。起訴書(shū)聲稱(chēng)我常常夜不歸宿,這一點(diǎn)如同一把刻刀深深刺痛著(zhù)我的心。我接受的是傳統教育,一直以來(lái)相夫教子,循規蹈矩,盡心扮演著(zhù)自己賢妻良母的角色,周?chē)従右灿心抗捕谩?一直以來(lái)我把他當皇帝一樣的侍奉,像小孩子一樣的寵愛(ài)。在一起生活的幾年來(lái)他沒(méi)有擦過(guò)一次地,沒(méi)有炒過(guò)一個(gè)菜;每天他過(guò)著(zhù)衣來(lái)伸手飯來(lái)張口的生活;每天我不停穿梭于公司---菜市---家之間,每天總是準時(shí)將飯菜準備好等他下班回來(lái);晚上他躺在床上看電視,我還要給他按摩、給他做面膜;他有灰指甲,我為他洗腳、泡腳、修腳、涂藥;每晚他就像是個(gè)孩子一定要我陪在身邊才肯睡去;他的女兒9歲來(lái)南寧時(shí)我給她洗澡,女孩發(fā)育了,我給她去買(mǎi)內衣,并教她洗內衣等基本的生活技能。可是每次她都洗不干凈,我都要再悄悄拿到2樓重新洗過(guò)。女孩喜歡吃豆角、香菇、肉夾饃,我都會(huì )買(mǎi)來(lái)材料做給她吃;家里下水道堵了,是我修好的;熱水器壞了,是我聯(lián)系廠(chǎng)家來(lái)人的;我也是人,一個(gè)女人,我的親朋好友都在北方,我只身投奔他而來(lái),我多么渴望他和家人也能夠給我和孩子多一點(diǎn)點(diǎn)關(guān)心、呵護和尊重??!可實(shí)際上呢?一起生活的4年我成了他的保姆、私人財產(chǎn),他已經(jīng)習慣了對我無(wú)條件的索取。我的善良和寬容他非但不懂得疼愛(ài)和珍惜,反而他依舊自私、任性和無(wú)理。幾年來(lái)他不同意我回北京看望父母一次,因為他不能沒(méi)有我的照顧 。2007年初我小孩來(lái)到南寧,當時(shí)只有10歲。只因陪在小孩身邊2個(gè)晚上,他就對我大發(fā)雷霆;有一次2個(gè)小孩因為爭搶電視,他一拳打在我兒幼小的胸口上;同是生日他的女兒就要下飯店、買(mǎi)學(xué)習機,我兒子的生日卻被忘記了;一起生活的4年中嚴禁我給父母孝順錢(qián),他說(shuō)父母是兒子管的,不是女兒管的。因為忙到半夜第二天早上沒(méi)有準時(shí)起床給婆婆做早餐就遭來(lái)婆婆非議;買(mǎi)了水果,婆婆居然要偷偷藏在女孩的房間。。。兩個(gè)小孩子如此天壤之別的對待,對我如此的不尊重,這一切讓我失望。也許我做的還不夠,可是我已經(jīng)盡力了。我累了,我不知道怎樣做才能換來(lái)他們家人的一視同仁;我不知道怎樣做才能換來(lái)他的珍惜;我想放棄,我想留一點(diǎn)愛(ài)給自己難道不可以嗎?好聚好散就那么難嗎?夫妻一場(chǎng)只有詆毀對方才能心安嗎?請問(wèn)他的人性和良知在哪里?曾經(jīng)的付出讓我深深的懊悔,得到不公的待遇也就算了,沒(méi)想到最后換來(lái)滿(mǎn)身傷痕,換來(lái)詆毀和羞辱。。。如果我真的做錯了什么,他這樣對我我也認了,可是我到底做錯了什么?!!誰(shuí)能告訴我!!我不解,我憤懣,我痛苦,我困惑;搬出家門(mén)以來(lái)我就像一只受傷的流浪小貓,躲在角落孤獨地舔舐著(zhù)自己的傷口,我好失??!!無(wú)數個(gè)失眠的夜晚,淚水打濕了枕巾;我變得自閉,自卑,我對自己的眼光、人生觀(guān)、價(jià)值觀(guān)產(chǎn)生了懷疑,挫折感深深折磨著(zhù)我的內心,讓我痛苦不堪、肝氣郁結、失眠健忘、身心出現了嚴重的問(wèn)題,這樣的狀態(tài)能夠活下來(lái)已經(jīng)不錯了,請問(wèn)如何有心思和精力出去工作?
上訴人認為,正是被上訴人的以上種種行為不僅深深傷害了上訴人的身體,也給上訴人的心理、精神帶來(lái)了極大的創(chuàng )傷;當今的社會(huì )是個(gè)弘揚真善美的法治社會(huì ),我希望法律不要讓我流血又流淚。對這樣的人如果不能從法律上給他強有力的懲罰,如何服眾?把他人打傷了,賠償尚不止萬(wàn)元,何況是對一個(gè)女人,一個(gè)對他付出太多太多的妻子。。。一審法院對我的醫療費用避而不談,只是象征性的給了一點(diǎn)賠償;對他,無(wú)疑是縱容,何以起到應有的警戒作用?對我,何以安民心,平民憤?又何以實(shí)現精神撫慰的本來(lái)初衷?以上判決違反了中華人民共和國婦女權益保護法、民法通則以及婚姻法的相關(guān)規定,我表示強烈不滿(mǎn)!若二審法院不予支持我的訴求,不如將這萬(wàn)元捐給希望工程,我寧愿要他只給我一個(gè)道歉!
二、改判錦繡江南房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)的理由:
原判決:南寧市江南區白沙大道39號錦繡江南小區*號樓3單元1108號房歸楊所有,楊補償劉人民幣103135元。
計算過(guò)程:1000000/480323*99075.9=103115元,其中1000000元為法院折中確定的房?jì)r(jià),480323元為原房?jì)r(jià),99075.9元為已歸還按揭款(見(jiàn)判決書(shū)P25第一段末尾處);
一審法院判決理由簡(jiǎn)要概括如下(詳見(jiàn)判決書(shū)P23頁(yè)最后一段至25頁(yè)上):
1.推定為該財產(chǎn)屬于被上訴人婚前個(gè)人財產(chǎn);
2.將當事人雙方之間的協(xié)議即{證明}定性為贈與合同,認為被上訴人可以行使任意撤銷(xiāo)權,因此認定該房產(chǎn)屬于楊個(gè)人所有。
3.對司法鑒定的態(tài)度和觀(guān)點(diǎn):
?、勹b定人的判斷能力有高低之分,筆記偽造能力也有高下之分,可見(jiàn)鑒定結論包含鑒定人極強的主觀(guān)性判斷;
?、谟捎谒痉ㄨb定工作具有專(zhuān)業(yè)性和專(zhuān)業(yè)性的特點(diǎn),本院無(wú)從自行判斷哪個(gè)鑒定機構的結論更具有可采性。
上訴人認為:此判決認定事實(shí)不清,證據不足,多處適用法律不當。理由如下:
1.假設該房屬楊個(gè)人財產(chǎn),一審法院對補償計算存在3處錯誤:
?、?一審法院作價(jià)基礎失當,沒(méi)有以市價(jià)1254500元(193平米*6500元)作為計算依據。采用折中并靠近楊所報價(jià)格1000000元作為計算補償基數的做法違反了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋二》第二十條第二款的規定,導致補償款計算錯誤。
南寧房?jì)r(jià)居高不下大家眾所周知,包含裝修5100元一平米的空房在南寧哪里有賣(mài)?雖然雙方當事人自報價(jià)格存在較大差異,被上訴人認為價(jià)值950000元,上訴人認為是1100000元。在報價(jià)時(shí)被上訴人故意壓低價(jià)格,上訴人已經(jīng)作出了較大讓步,在此情況下,法院應去偽存真,本著(zhù)實(shí)事求是、公平合理的原則進(jìn)行補償,而不是采取折中又明顯靠近男方報價(jià)的做法。雖然雙方不愿意做評估,但是現代社會(huì )信息高度發(fā)達,房產(chǎn)市價(jià)的取得對一審法院來(lái)說(shuō)并非難事。同時(shí)婚姻法的精神是以市場(chǎng)價(jià)為分割依據,一審法院的做法顯然違反了《中華人民共和國婚姻法》第三十九條第一、二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋二》第二十三條照顧子女和女方權益之規定;結合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋二》第二十條第二款的規定,上訴人要求按照市價(jià)6500元/平方的標準進(jìn)行定價(jià)(裝修費用近20萬(wàn)元,另有近2萬(wàn)元的瓷磚款)。
②補償額計算錯誤,補償額應包含兩部分內容,即增值部分以及已付按揭部分,一審法院只考慮前者,而忽視了后者的分割,實(shí)際應為:
補償款={(1254500-480323)*116167.15/480323+116167.152}/2=151702元
?。ㄗⅲ褐?010年10月共計支付按揭款99075.9元, 至2011年7月15日已歸還總額為116167.15元)。
?、壅疹櫯?jīng)]有體現。
2.根據國家相關(guān)法律,不管是從同居期間財產(chǎn)關(guān)系還是婚姻的追溯來(lái)看,以上房產(chǎn)均應認定為共同財產(chǎn),理由如下:
1)同居期間所得的財產(chǎn),應按共同共有處理:
雖然該房購于結婚登記之前,但是當時(shí)雙方當事人不僅共同生活還共同經(jīng)營(yíng)管理通瑞公司,而且買(mǎi)房、選房、交款整個(gè)過(guò)程都有上訴人在場(chǎng),裝修由上訴人一個(gè)人全權負責跟進(jìn)。雖然根據《婚姻登記管理條例》第24條規定:符合結婚條件的當事人未經(jīng)登記以夫妻名義同居的,其婚姻關(guān)系無(wú)效,不受法律保護。該條例明確婚姻關(guān)系與同居關(guān)系的目的是為了明確男女當事人在法律上的人身關(guān)系。但是人身關(guān)系不等于財產(chǎn)關(guān)系,婚姻關(guān)系無(wú)效不等于財產(chǎn)關(guān)系無(wú)效。根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第十五條的法律精神,同居期間所得的財產(chǎn),應按共同共有處理。一審法院的判決,忽視了2006年1月至2006年7月當事人同居期間上訴人對家庭、對事業(yè)所付出的心血和貢獻;沒(méi)有對上訴人在同居期間的財產(chǎn)權益給與應有的保護,缺乏法律依據。
共同生活共同勞動(dòng),共同參與購房情況反饋如下:
?、俟餐瑒趧?dòng),分工協(xié)作:2006年1月22日上訴人從深圳來(lái)到南寧,上訴人不僅要和被上訴人一起經(jīng)營(yíng)管理公司事務(wù),同時(shí)還要幫被上訴人洗衣做飯,照顧他的飲食起居。為了幫他分擔更多,我就像在和時(shí)間賽跑,房子的衛生、買(mǎi)菜做飯、公司的事情……因為公司只有一個(gè)外聘職員,我只能是身兼數職,即要負責處理資金收付、進(jìn)行日常會(huì )計核算、申報納稅、購買(mǎi)發(fā)票、年審、辦理工商事宜;耗材的采購和銷(xiāo)售、回答客戶(hù)咨詢(xún)、管理倉庫、負責配貨打包、發(fā)貨等所有瑣碎事情。我希望為他分擔更多 ,只有這樣他才有更多的精力放在設備銷(xiāo)售上。我們商量好一起攢錢(qián)買(mǎi)房,所以同居期間他沒(méi)給過(guò)我一分錢(qián)的勞動(dòng)報酬。當時(shí)正值銷(xiāo)售旺季,為了實(shí)現買(mǎi)房的目標,節約成本開(kāi)支,集中精力打拼事業(yè),考慮到把小孩帶在身邊多有不便,所以當時(shí)我又委托家人把小孩從深圳轉回東北老家讀書(shū)……。
事業(yè)上我一直在全心全意的幫助他,有一次他出差去外地安裝設備了,公司只有我一人,北海的客戶(hù)急要10塊40cm*60cm規格的獎牌木板等材料,木板很重,剛巧外面下著(zhù)大雨,而發(fā)快巴只能去瑯東站。為了防止雨水打濕材料的外包裝,我只能讓雨水淋濕自己,待踉踉蹌蹌的把沉重的材料抱到公車(chē)上時(shí),頭發(fā)上臉上已分不清是汗水還是雨水,狼狽極了。沒(méi)想到剛從瑯東汽車(chē)站趕回公司,又有客戶(hù)要發(fā)快件,然后配貨、打包,再次匆忙趕往北大客運站,錯過(guò)吃飯時(shí)間那是家常便飯;后來(lái)他回復短信說(shuō):你真是綜合型人才,我想找的就是你這樣溫柔、賢惠、能干的好老婆!而如今這一切他都忘了嗎?
還有一次正值經(jīng)期,強忍著(zhù)身體上的不適和他一起配貨忙到半夜2點(diǎn)多……
?、谫彿窟^(guò)程,全程參與:選房、看房、交款等所有流程都是我們2人一起參與完成的;
?、郦氉酝瓿裳b修:該房整個(gè)裝修過(guò)程都是上訴人一個(gè)人完成的,這一點(diǎn)通過(guò)裝修合同以及裝修單據都可以證明。找裝修公司、談設計方案、跑建材市場(chǎng)、現場(chǎng)監理,可以說(shuō)家中每一處設計都有我的創(chuàng )意,家中每一個(gè)角落都有我的汗水。裝修時(shí)附近連個(gè)小店都沒(méi)有,買(mǎi)瓶水都難,實(shí)在口渴的時(shí)候只能喝新房的自來(lái)水,這些他也忘了嗎?
?、鼙簧显V人根本無(wú)婚前財產(chǎn),至今沒(méi)有任何證據表明首付款為被上訴人個(gè)人婚前財產(chǎn)所支付:2006年1月22日我來(lái)到南寧后,被上訴人名下沒(méi)有銀行卡,所使用銀行卡戶(hù)名為楊青,開(kāi)戶(hù)行為農行新城支行。為方便耗材采購和銷(xiāo)售等業(yè)務(wù)辦理存取款的需要,當時(shí)存折歸我使用,銀行卡歸他保管。那時(shí)卡內根本沒(méi)有什么余額,也就是說(shuō)即使被上訴人有婚前個(gè)人財產(chǎn)并沒(méi)有與我分享。雖然被上訴人的自有公司注冊于2004年9月,但是2006年1月公司賬戶(hù)上余額所剩無(wú)幾,相關(guān)證據已經(jīng)提交。期間他一直租住在民族宮華銀閣1807號不到100平米的房子里,條件相當艱苦,辦公居家于一體,直至2007年2月搬到錦繡江南。
今天我們所擁有的一切全是2個(gè)人共同努力的結果。是我幫助他走過(guò)了人生的低谷,度過(guò)了最艱難的一段時(shí)光;精心照顧他生活的人是我,一直默默地支持他事業(yè)的還是我。現在他想把一切財產(chǎn)據為己有,同苦卻不想同甘我絕對不能答應!
根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第十五條的法律精神,同居期間所得的財產(chǎn),應按共同共有處理。也就是說(shuō)對于被認定為事實(shí)婚姻關(guān)系的,同居期間的財產(chǎn)適用婚姻法對夫妻財產(chǎn)制的規定,被認定為同居關(guān)系的,同居期間共同勞動(dòng)所得的收入和購置的財產(chǎn),為一般共有財產(chǎn)。換句話(huà)說(shuō)不管是夫妻共有還是一般共有都是共有,而該房購于同居期間,理應認定為一般共有財產(chǎn),上訴人的要求有法可依。據此,因該房首付款不是被上訴人個(gè)人財產(chǎn)支付,不滿(mǎn)足《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋三》第十條成立的前提條件,所以不適用該條款的規定,不能判定該房產(chǎn)屬于楊個(gè)人婚前財產(chǎn)。
2)根據婚姻追溯相關(guān)法律規定,雙方當事人法定婚姻關(guān)系可以追溯至同居伊始,也就是同居期間所購房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。
根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第四條規定:“男女雙方根據婚姻法第八條規定補辦結婚登記的,婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規定的結婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算”。 結婚的實(shí)質(zhì)性要件包括必備條件和禁止條件,即婚姻法中第五條、第六條、第七條的相關(guān)規定。我們雙方從同居開(kāi)始即符合結婚的實(shí)質(zhì)性要件,換言之從2006年1月起雙方當事人之間已經(jīng)形成了可以被法律認可的事實(shí)婚姻關(guān)系。
購房時(shí)雙方當事人雖未領(lǐng)取結婚證,但已經(jīng)以夫妻名義共同工作和共同生活,形成了事實(shí)上的婚姻關(guān)系。未領(lǐng)結婚證也確實(shí)存在客觀(guān)原因:因為雙方都是外省人,戶(hù)口均不在南寧,而結婚登記必須回到一方戶(hù)口所在地去辦理手續。加之忙于生計,所以在公司經(jīng)營(yíng)淡季也就是2006年7月當事人馬上補辦了結婚登記手續,說(shuō)明雙方的結婚愿望是誠懇的、迫切的。《中華人民共和國婚姻法》第八條最后一款規定:“未辦理結婚登記的,應當補辦登記”, 而新婚姻法之所以增加這一款內容,正是基于對沒(méi)有進(jìn)行結婚登記要區別情況分別處理的考慮。對那些符合結婚條件,登記不便造成沒(méi)有辦理登記手續的,一律簡(jiǎn)單宣布為無(wú)效婚姻,對保護婦女權益不利,這才是增加該條款的根本原因。根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第四條規定,上訴人認為我們的婚姻關(guān)系是可以追溯至同居伊始的,因此該房屬于夫妻共同財產(chǎn)理由充分。
3.雙房當事人之間的協(xié)議應認定為補償協(xié)議而非贈與合同:
?、?贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無(wú)償給予受贈人、受贈人表示接受贈與的合同。而事實(shí)上,以上財產(chǎn)并非被上訴人一個(gè)人獨有的財產(chǎn),上訴人付出了勞動(dòng)和感情,所以也不存在無(wú)償給與上訴人的情況發(fā)生。
?、?該協(xié)議在內容上有補償字樣,有明確的補償意思表示;所以上訴人認為將該協(xié)議認定為補償協(xié)議更為科學(xué)合理。
一審法院將雙方之間的協(xié)議即{證明}定性為贈與合同,并參照了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋三》第六條的規定;上訴人認為一審法院適用法律錯誤,把相差萬(wàn)里的兩個(gè)東西混為一談,有生搬硬套之嫌,過(guò)于機械和牽強。
4.鑒定結論采信問(wèn)題:面對2份結論完全相左的鑒定,法院選擇均不采信的態(tài)度理由不夠充分,上訴人認為司法部司法鑒定研究所的鑒定結論(確為楊親筆所簽)應被采信,雙方水平比較如下:
2次鑒定對比表
比較內容 上海-司法部司法鑒定研究所(第二次,上訴人申請) 廣西公明司法鑒定中心(首次,由被上訴人申請)
成立歷史 近80年的時(shí)間 不足10年
業(yè)內知名度 高 無(wú)
取得認證資格情況 CNAS/MA 2項(見(jiàn)鑒定報告左上角) 無(wú)
簽字鑒定人員 2名高級工程師,1名工程師 2名工程師,1名實(shí)習生
完成鑒定所需時(shí)間 30天內(合規) 違反行規,歷時(shí)3月有余,嚴重超時(shí),
文書(shū)規范合規性 合規 不合規:1未按規定加蓋鋼??;2.摳挖檢材未事先征求意見(jiàn),至二次鑒定受影響。
客觀(guān)公正性 公正 沒(méi)有回避,不公正:
1.在法院委托前,當事人與鑒定師劉曉劍之間私下已有手機通話(huà)往來(lái),說(shuō)明早就認識。
2.鑒定中,電話(huà)通信異常,高達43次;與鑒定師劉曉劍手機往來(lái)34次。
鑒定項目 3項(簽名、指紋、時(shí)間) 2項(簽名、時(shí)間)
收費情況 4000元 20000元
行規參考:
1.《司法鑒定程序通則》第六條 司法鑒定機構和司法鑒定人在執業(yè)活動(dòng)中應當依照有關(guān)訴訟法律和本通則規定實(shí)行回避(2007年10月1日起施行)。
2.《司法鑒定程序通則》第十七條 因鑒定需要耗盡或者可能損壞檢材的,或者在鑒定完成后無(wú)法完整退還檢材的,應當事先向委托人講明。
3.《司法鑒定程序通則》第二十六條:司法鑒定機構應當在與委托人簽訂司法鑒定協(xié)議書(shū)之日起三十個(gè)工作日內完成委托事項的鑒定。
4.《司法鑒定文書(shū)規范》第十二條第一款:司法鑒定文書(shū)應當同時(shí)加蓋司法鑒定機構的司法鑒定專(zhuān)用章紅印和鋼印兩種印模。司法鑒定文書(shū)正文標題下方鋼印處加蓋鋼?。?007年12月1日施行)。
根據《中華人民共和國計量法》、《中華人民共和國計量法實(shí)施細則》以及《司法鑒定機構資質(zhì)認定評審準則》、《司法鑒定文書(shū)規范》及《司法鑒定程序通則》相關(guān)規定和要求,可見(jiàn)司法鑒定是非常嚴肅的一項技術(shù)性的工作,有著(zhù)嚴格的試驗室操作標準和要求,有著(zhù)統一規范的操作流程,不能因為存在鑒定人的判斷成分而認為鑒定結論有著(zhù)極強的主觀(guān)判斷。照此推理法院的判決在一定程度上也是依靠法官的判斷,是不是就意味著(zhù)存在較強的主觀(guān)判斷而應該予以否認或不予采納呢?一審法院因以上諸多認識偏差的存在,導致最終結論產(chǎn)生方向性錯誤,侵害了上訴人的權益。廣西公明司法鑒定中心無(wú)論從資質(zhì)上、鑒定人專(zhuān)業(yè)技術(shù)級別上、以及遵守行業(yè)規章上都存在明顯的差距,顯現出了不專(zhuān)業(yè)、不規范、不嚴肅的一面,所以上訴人認為應該認定該鑒定結論無(wú)效。
上訴人認為,一審法院在被上訴人沒(méi)有提交任何證據證明首付款為其個(gè)人婚前財產(chǎn)的情況下,僅憑一些形式上的東西就確認該房產(chǎn)屬于其個(gè)人婚前財產(chǎn)實(shí)在欠妥。將當事人同居期間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系混為一談,否認了同居期間上訴人對雙方取得的收入、購置的財產(chǎn)享有共同共有的財產(chǎn)權利;忽略了婚姻可追溯的相關(guān)法律規定,沒(méi)有對當事人之間的事實(shí)婚姻關(guān)系進(jìn)行追溯至同居伊始;對鑒定結論的認識前后矛盾,一方面承認司法鑒定工作具有技術(shù)性和專(zhuān)業(yè)性強的特點(diǎn),一方面又說(shuō)包含鑒定人較強的主觀(guān)判斷。對雙方當事人之間的協(xié)議定性錯誤,將補償合同定性為贈與合同,故上訴人認為一審法院判決理由不能成立。
綜上所述,根據《中華人民共和國婚姻法》第八條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第十五條、《中華人民共和國婚姻法》第三十九條第一、二款;《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋二》第二十條第二款、第二十三條,無(wú)論是從同居期間財產(chǎn)關(guān)系屬于一般共有還是婚姻關(guān)系追溯屬于夫妻共有、無(wú)論是{證明}協(xié)議的定性上還是鑒定結果看,都足以證明以上房產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。結合公司成立于婚前的客觀(guān)事實(shí),同意該房產(chǎn)判歸楊所有,但是要求按該房產(chǎn)市價(jià)的40%分割給我,即補償金額為400000元。(193*6500-235394.83)*40%=407682元;
三、上訴人要求對被上訴人個(gè)人賬戶(hù)經(jīng)營(yíng)收益所得152200元進(jìn)行平均分割,用以抵補分居期間各自的生活費、子女教育費等日常開(kāi)支;上訴人放棄80000元債務(wù)作為共同債務(wù)分擔的請求。上訴理由:
原判決為:
1. 原告請求(實(shí)為被告請求)分割152200元沒(méi)有事實(shí)依據,本院不予支持(見(jiàn)判決書(shū)27頁(yè)第八行);
2. 被告劉所欠債務(wù)20000元屬夫妻共同債務(wù),應由原告楊和被告劉各負擔10000元(見(jiàn)判決書(shū)31頁(yè)第八項)。
一審法院認為:
1. 原告賬戶(hù)收入152200元,有收入的同時(shí),亦同樣有支出;且從支出的情況看,不存在產(chǎn)生懷疑的不合理支出,故應認定為自然消耗。
2. 夫妻雙方已經(jīng)分居,收入支出分開(kāi),劉因生活困難向他人舉債,本應由其自行負責,但考慮實(shí)際情況,只認定2009年10月25日的借款2萬(wàn)元為共同債務(wù);劉并非沒(méi)有勞動(dòng)能力和謀生能力,故其余60000元不予支持。
上訴人認為,一審法院明顯將個(gè)人收入和公司經(jīng)營(yíng)收入相混淆,將個(gè)人開(kāi)支和公司經(jīng)營(yíng)成本相混淆,將個(gè)人開(kāi)支和夫妻共同開(kāi)支相混淆。
一方面就收入而言:雖然被上訴人開(kāi)有公司,但是其個(gè)人名下收入應視為公司經(jīng)營(yíng)收益對個(gè)人的分配;因此它不是公司收入,所以也不能將其開(kāi)支認定為自然消耗,而更應認定為個(gè)人生活消費。另一方面就支出而言:此期間雙方當事人已經(jīng)分居,被上訴人已與他人同居生活,如果認為其支出不存在產(chǎn)生懷疑的理由,無(wú)疑等于將成本轉嫁到上訴人身上,這是國家法律所不允許的。事實(shí)上資金去向到底是什么我們無(wú)從知曉,可能是生活、可能用于和其他女人消費;可能是故意將支出分解采用螞蟻搬家的方式轉移至隱匿賬戶(hù)、可能累積用于高消費等等存在多種可能性。在被上訴人沒(méi)有提交任何證據的情況下,一審法院斷言“不存在足以產(chǎn)生懷疑的不合理支出”過(guò)于主觀(guān)臆斷。判斷支出是否合理不能因為有收入存在,就完全肯定其支出的合理性。支出是否正常合理應結合當地消費水平、資金的具體流向、取款總額等進(jìn)行綜合判斷。被上訴人帶領(lǐng)女兒是2個(gè)人生活,我帶領(lǐng)兒子也是2個(gè)人,他開(kāi)支150000元沒(méi)有值得懷疑之處,我的80000元生活開(kāi)支卻被否定這合適嗎?換言之,夫妻分居期間,被上訴人個(gè)人花費不屬于夫妻共同開(kāi)支,我不予認可,所以不能將其支出從收入中進(jìn)行抵減。
同時(shí)上訴人認為“分居期間各自收支分開(kāi),上訴人借款理應由自己負責”違背了立法的宗旨。此判決沒(méi)有從人性的角度出發(fā),沒(méi)有對分居原因以及上訴人的實(shí)際困難給與全面認知,沒(méi)有對上訴人的實(shí)際困難進(jìn)行充分的調查和研究,法律依據不足,違背了法律扶弱濟貧的精神實(shí)質(zhì)。雖然是分居期間,但是夫妻關(guān)系仍然存在,何況分居原因過(guò)錯全在被上訴人。上訴人沒(méi)有收入來(lái)源,生活需要繼續,被上訴人有責任和義務(wù)照顧上訴人和小孩的生活。根據《中華人民共和國婚姻法》二十條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第二十一條的規定:夫妻之間有相互撫養的義務(wù),包括支付子女生活費、教育費、醫療費等。雖然上訴人的小孩不是和他所生,但是根據國家法律,繼子女和親生子女享有同樣的權利。被上訴人一直占有和使用公司、家庭的一切資源,生活環(huán)境、市場(chǎng)、客戶(hù)群已相對穩定,可以按部就班的工作和生活。但是對上訴人而言,人生地不熟,一切等于從零開(kāi)始。不僅要承受身體上傷痛的折磨,更要承受心理上的巨大痛苦和煎熬。特別是人格、自尊的深深傷痕非一日所能撫平。而且日常生活開(kāi)銷(xiāo),小孩上學(xué),房租水電物業(yè)(所有票據都有保留,只是出于安全考慮一直沒(méi)有提交,隨時(shí)可以提供給法官審查)等等一切開(kāi)支都需要解決,目前南寧房屋出租的市場(chǎng)行情:2房在1500元左右,加之其他費用、生活開(kāi)銷(xiāo)等等,2年時(shí)間的花銷(xiāo)10000元哪能應付得了?一審法院判決被上訴人只分擔我和小孩2個(gè)人10000元的債務(wù),平均下來(lái)不足南寧最低生活標準;何況他是生意人,我們是夫妻,不能參照社會(huì )救濟的標準,這一點(diǎn)點(diǎn)分擔甚至不足以支付我2年的房租成本。官司的審結尚需一段時(shí)間,漂泊流浪的生活還在繼續,借款額度還在增加。。。。因此這樣的分割對我和孩子而言是不公平的,也是我不能接受的。
雖然我的確具備勞動(dòng)能力和謀生能力,但不意味著(zhù)就一定能夠快速、順利找到工作,找工作也受到諸多現實(shí)條件的制約,北大清華名校的莘莘學(xué)子失業(yè)都屢見(jiàn)不鮮,何況與我?自食其力沒(méi)有錯,但是要綜合考慮各方面實(shí)際情況:
求職中存在的實(shí)際困難:
?、偕显V人雖為財務(wù)專(zhuān)業(yè)人士,但來(lái)南寧幾年因一直忙于生意和照顧一家四口的日常起居,脫離職場(chǎng)太久,沒(méi)有與時(shí)俱進(jìn),進(jìn)行知識更新。而這期間由于國內、國際經(jīng)濟的巨大變化,國內、國際接軌步伐的加速,導致這幾年稅法、會(huì )計核算準則、會(huì )計制度等都發(fā)生了巨大變化。
?、?人才過(guò)剩:人才市場(chǎng)競爭激烈,大學(xué)生遍地都是,特別是財務(wù)、行政、人事等傳統專(zhuān)業(yè)一直是供大于求的局面。
?、蹖?zhuān)業(yè)的特殊性:由于財務(wù)直接接觸企業(yè)資金,最了解公司的經(jīng)營(yíng)情況、商業(yè)秘密等,所以在廣西很多企業(yè)老板更喜歡熟人介紹,特別是管理人員,而不愿意接受我這樣一個(gè)外地人。雖然這期間也有過(guò)機會(huì ),但因要求提供南寧市親屬或者朋友的房產(chǎn)擔保、家訪(fǎng)等附加條件而失之交臂。
?、苣挲g劣勢:職場(chǎng)上的人都知道,女人職業(yè)生涯的黃金年齡是35歲,而我已經(jīng)掛4,所以面臨太多的實(shí)際困難。
?、輳V西人才市場(chǎng)的特殊性:廣西地處內陸,不像廣東等發(fā)達地區人才市場(chǎng)那么活躍,所以跳槽的人很少,也就是說(shuō)企業(yè)人員基本飽和和處于相對穩定狀態(tài),招聘財務(wù)的企業(yè)更是少之又少。加上前面種種問(wèn)題的限制,我的機會(huì )可想而知。
我一直在調試自己,試著(zhù)走出陰影。一直都在努力尋找工作機會(huì ),我所發(fā)送求職簡(jiǎn)歷數量之多已無(wú)法統計(若需要可以提供相應證據)。我何嘗不希望通過(guò)工作來(lái)轉移注意力,來(lái)改善自己的心情和生活?張口借錢(qián)的滋味只有自己知道,巨額債務(wù)已經(jīng)壓的我喘不過(guò)氣來(lái)。就業(yè)愿望沒(méi)能實(shí)現,這是不能否認的事實(shí)。沒(méi)有調查就沒(méi)有發(fā)言權,分析和判斷的目的是了尋求真相,當真相擺在面前,任何推測都是不可取的,因為事實(shí)勝于雄辯。
根據《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋二》第十一條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋三》第五條之規定個(gè)人經(jīng)營(yíng)收益應該認定為夫妻共同收入,所以上訴人要求分割以上財產(chǎn)有理有據。
四、依法撤銷(xiāo)該民事判決中的第九項判決,改為:
1.南寧市星光大道213號金康天和時(shí)代*棟1單元1504號房歸上訴人所有,上訴人補償被上訴人100000元。
原判決:劉可另案提起訴訟。
一審法院認為:因該房屋權屬登記在劉和案外人楊揚名下,楊揚并未放棄其權利,在本案中進(jìn)行分割同樣不利于案外人主張權利,故本院不予受理(見(jiàn)判決書(shū)第28頁(yè)第二段)。
上訴人認為:一審法院適用法律前后矛盾(與錦繡江南相比較而言),為了保護一個(gè)不該保護的人的權利而去傷害上訴人的權利是極不可取的,面對如此明顯的贈與合同,一審法院無(wú)視我的任意撤銷(xiāo)權而不予處理,令人費解,理由如下:
?、?權屬問(wèn)題:首先楊揚是被上訴人的侄子,購房合同上的簽名由被上訴人代簽,并不是本人簽名。上訴人認為僅憑購房合同上具有楊揚的簽名,還不足以完全確認權屬。
?、?楊揚已出庭接受質(zhì)詢(xún),庭審現場(chǎng)已明確其沒(méi)有出資的事實(shí):庭審內容如下:被上訴人稱(chēng)第二筆首付款50000元為楊揚出資,楊揚稱(chēng)是自己放假時(shí)帶著(zhù)50000元現金乘火車(chē)到南寧交的款項。而事實(shí)上,第二筆款的收據時(shí)間并不在學(xué)生放假期間內,同時(shí)如果楊揚本人帶現金過(guò)來(lái)付款應該本人在合同上簽名而無(wú)需被上訴人代簽。另外在簽署正式合同前,曾簽署過(guò)一份購房協(xié)議,當時(shí)上面只有我個(gè)人的簽名,后來(lái)添加上楊揚的名字,純屬被上訴人的臨時(shí)決定。
?、?有楊揚親筆簽名的聲明,該聲明明確說(shuō)明其沒(méi)有出資,也不參與該房產(chǎn)的分割與分配:聲明里已表明購房時(shí)添加其名字的原因,即是出于給他落戶(hù)南寧的需要;
?、?售樓小姐的證言:證明簽署楊揚之名是為楊揚落戶(hù)南寧提供方便。
?、?上訴人行使任意撤銷(xiāo)權,該贈予無(wú)效。根據合同法的相關(guān)規定,上訴人行使任意撤銷(xiāo)權隨時(shí)可以取消對楊揚的贈與,并不存在一審法院所云“不利于案外人主張權利”的情況。
?、?一審法院適用法律前后矛盾:在錦繡江南房產(chǎn)處理中,一審法院將補償合同牽強定性為為贈與合同,并且表示原告行使任意撤銷(xiāo)權,符合合同法的現行規定,從而將該房產(chǎn)認定為被上訴人的個(gè)人婚前財產(chǎn);既然如此,上訴人行使任意撤銷(xiāo)權對楊揚更無(wú)侵權一說(shuō)。而面對金康天和時(shí)代房產(chǎn)再明顯不過(guò)的贈與行為,一審法院卻采取了回避態(tài)度,以不能侵害另一個(gè)當事人權益為由給出另案處理的答復。合同法的規定此時(shí)卻擱置一邊閉口不提,適用法律前后自相矛盾,做法大相徑庭,明顯有失偏頗。
本案已時(shí)有2年,遲遲沒(méi)有審結,其中的煎熬無(wú)以言表,用度日如年、生不如死來(lái)形容絕不為過(guò)。上訴人認為:既然楊揚已經(jīng)出庭,案情已經(jīng)清楚明了;重復審理只會(huì )占用法院的資源,造成不必要的時(shí)間和資源的浪費;從考慮當事人的角度出發(fā),也實(shí)在沒(méi)有精力再去耗在無(wú)休止的官司中。特別是上訴人行使任意撤銷(xiāo)權,符合合同法的相關(guān)規定;所以我懇請二審法院本著(zhù)人文關(guān)懷的精神,本著(zhù)高效求實(shí)的原則,結合本案案情看確實(shí)沒(méi)有另案處理的必要。所以請求給與并案處理,將以上房產(chǎn)判歸上訴人所有,上訴人補償被上訴人150000元。
四 2. 要求被上訴人一次性給與上訴人經(jīng)濟幫助50000元;
原判決為:不予支持。
一審法院認為:根據法律規定給付前提條件是一方生活困難。劉屬于專(zhuān)業(yè)人士,具有較強的謀生能力;且在本案中可獲得補償的財產(chǎn)約19萬(wàn)元,不符合給付經(jīng)濟幫助的條件(見(jiàn)判決書(shū)28頁(yè)第三段)。
上訴人認為:一審法院適用法律錯誤,對一方生活困難的認定不符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》的相關(guān)規定。沒(méi)有綜合考慮整個(gè)案情以及我本人的具體情況以及求職中可能遇到的實(shí)際困難,理由如下:
?、偾舐殞?shí)際困難,見(jiàn)訴求三,此處不再贅述。
?、?9萬(wàn)元的補償款并不是實(shí)實(shí)在在所得,扣除借款,剩余100000元不足以維系上訴人今后的生活。
雖然一審法院判決上訴人可得補償近19萬(wàn),但是扣除未被一審法院認可的債務(wù)(借款還在繼續中)所剩無(wú)幾,如何買(mǎi)得房產(chǎn)?即使買(mǎi)房也無(wú)力支付裝修、契稅等其他費用,買(mǎi)房有何意義?換言之就算買(mǎi)房,而就業(yè)期望不知何時(shí)才能實(shí)現,那么未來(lái)的生活將沒(méi)有著(zhù)落,而《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第二十七條第一款規定“一方生活困難是指依靠個(gè)人財產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財產(chǎn)無(wú)法維持當地基本生活水平”,我的情況顯然符合上述規定。如果不買(mǎi)房子將10萬(wàn)元留作生活開(kāi)支或者投資謀求生活來(lái)源,那么就意味著(zhù)要繼續過(guò)無(wú)房、漂泊流浪的生活。而離婚后沒(méi)有住處的,同樣屬于一方生活困難,這是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第二十七條第二款的規定;也就是說(shuō)100000元對我而言要么買(mǎi)房,要么生活,只能選擇其一,但是不管如何選擇,兩種情況都符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》第二十七條給與經(jīng)濟幫助的條件。
所以一審法院認為上訴人不符合給付經(jīng)濟幫助的的條件是錯誤領(lǐng)會(huì )了《中華人民共和國婚姻法》四十二條一方生活困難的內容,不符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋一》二十七條的規定。
四3. 請求:當事人申請鑒定的費用由各自承擔,即被上訴人負擔鑒定費用20000元以及申請鑒定人員出庭接受質(zhì)詢(xún)費用2200元、鑒定人員差旅費用7444元;上訴人承擔鑒定費用4140元;
原判決:鑒定費20000元,楊負責16000元,劉4000元;鑒定人員出庭接受質(zhì)詢(xún)費2200元、以及鑒定人員出庭接受質(zhì)詢(xún)差旅費7444元,原被告各負擔一半,即4822元。
以上判決再一次忽視了我的開(kāi)支情況,侵犯了我的權益。理由如下:
1.如果需要共擔費用的話(huà),不能只是單方面要求上訴人分擔對方的支出,而上訴人的開(kāi)支避而不談,顯失公允。上訴人也有為鑒定支出4140元(鑒定費4000元,指紋取證費100元,資料郵寄費40元)的事情被一審法院遺漏,不知何故。何況2份鑒定均未被采信,各方當事人申請鑒定造成的不利后果自然應由各自負責,從這個(gè)角度說(shuō)一審法院的判決沒(méi)有道理。
2.被上訴人與公明鑒定師劉曉劍之間早已熟識,收費異常,上訴人不予認可。期間被上訴人楊與公明鑒定師劉曉劍之間私下手機通話(huà)往來(lái)高達34次,而且早在法院委托之前,雙方之間已有手機電話(huà)往來(lái)記錄(有電話(huà)清單為證),說(shuō)明2人早就認識。本案中雙方當事人各申請鑒定一次,鑒定內容相雷同,可是兩個(gè)鑒定機構收費迥異,一個(gè)幾千,一個(gè)過(guò)萬(wàn)。因以上諸多異議存在,廣西公明司法鑒定中心的高收費令人費解,是否存在退還當事人回扣等我深感懷疑。公明鑒定是為被鑒定人負責,結論并沒(méi)有被一審法院采信,該費用理應由被上訴人自行負擔。讓上訴人一同分擔缺乏令人信服的根據。
3.被上訴人要求鑒定人出庭產(chǎn)生的其他費用,上訴人不予認可。被上訴人申請鑒定人員出庭作證并沒(méi)有征求過(guò)上訴人的意見(jiàn),事先我毫不知情。純屬被上訴人個(gè)人費用,其為實(shí)現自己的某種期待而提出的額外要求,非法定程序,那么此費用損失的風(fēng)險自然應由申請人自行承擔。
現在一審法院要求上訴人共同承擔被上訴人因鑒定產(chǎn)生的費用,而對上訴人支出的費用避而不談,于情于理于法都說(shuō)不過(guò)去。本人明顯感覺(jué):一審法官對被上訴人情況記憶尤其深刻,關(guān)注度明顯偏高,對上訴人的事情幾次出現疏漏(如前所述,精神損害賠償治療費問(wèn)題被遺忘),讓我無(wú)語(yǔ)。
四4. 請求分割2009年9月至2010年10月間被上訴人隱匿的經(jīng)營(yíng)收益359460元(公司經(jīng)營(yíng)收益為399400元,被上訴人持有股份比例為90%)。上訴人要求分得60%即215676元,其余40%歸被上訴人所有;
原判決:不予支持;
一審法院理由:對楊因股東身份所享有的收益和分紅,劉未能舉證,本院不予處理(見(jiàn)判決書(shū)27倒數第二行)。
上訴人認為:上訴人提供的證據已經(jīng)足夠,證據目錄五中銷(xiāo)售合同、收據、物流公司收發(fā)貨單以及設備銷(xiāo)售清單;以及2010年11月利潤表后面所附設備銷(xiāo)售清單均證明本人已經(jīng)提交相關(guān)證據。而判決書(shū)16頁(yè)最后一段表述正是以上證據內容的反映,說(shuō)明以上證據法院已經(jīng)收悉。
為便于法官斷案,本處將公司運作模式做一簡(jiǎn)單介紹:
公司背景簡(jiǎn)介:通瑞公司本為被上訴人一人所有公司,見(jiàn)證據七第四項。公司注冊于2004年9月,為回避獨資公司可能帶來(lái)稅務(wù)成本(定額納稅)增加的風(fēng)險,所以選擇了有限公司(根據經(jīng)營(yíng)成果納稅,若虧損則無(wú)需繳納所得稅)這樣的模式。但是根據國家規定至少要2個(gè)股東,故增加一虛擬股東楊青(楊之妹,一直無(wú)業(yè)),虛擬股份10%。,而楊青本人并未實(shí)際出資,也不參與日常經(jīng)營(yíng)管理以及利潤分配。2006年至2007年初使用楊青名下農行賬戶(hù),錦繡江南購房、裝修,以及日常消費、購銷(xiāo)現金部分均在此賬戶(hù)中;2007年搬至江南以后開(kāi)立楊名下農行賬戶(hù),后將楊青賬戶(hù)銷(xiāo)戶(hù)。
公司主營(yíng)短版印刷機,即大型商務(wù)打印機經(jīng)簡(jiǎn)單改裝后而成。公司所售耗材專(zhuān)供購機客戶(hù),也就是說(shuō)只要在我司購買(mǎi)耗材的客戶(hù)一定存在購買(mǎi)過(guò)設備這樣的一個(gè)前提;因為改裝后設備所具有的獨特性,從而要求相配套的專(zhuān)用耗材,如墨水、打印介質(zhì)等不具有普遍適用的特點(diǎn)。這也正是公司不需要以店面形式經(jīng)營(yíng)仍然占有市場(chǎng)的原因。同時(shí)為保護客戶(hù)的利益,一般會(huì )劃定一個(gè)區域,即一定范圍內不再銷(xiāo)售第二臺設備給他人;由于客戶(hù)轉款一般采用就近的的原則,所以基本不存在不同客戶(hù)到同一銀行轉款的情況,也就是說(shuō)一般一個(gè)銀行就對應著(zhù)一個(gè)客戶(hù)。銷(xiāo)售價(jià)格分28800元至42800元不等(見(jiàn)公司宣傳彩頁(yè)),購機成本在10500元至24000元之間,供應商多為廣東和華東;一般先支付少量定金,貨到南寧后由物流公司作為中間人配合驗貨后,再通過(guò)個(gè)人網(wǎng)銀轉帳才能提貨。客戶(hù)群主要為文印店、印刷廠(chǎng)、超市、影樓、圖文公司等,銷(xiāo)售旺季是在春節過(guò)后,有投資意愿的人開(kāi)始尋找投資項目。多以現金交易,現金收入部分從07年開(kāi)始存入楊農行賬戶(hù)。通過(guò)對公賬戶(hù)結算的一般為大型商場(chǎng)或者大型印刷廠(chǎng),并要求開(kāi)具發(fā)票。
之所以認為被上訴人有隱匿收入、另立賬戶(hù)并要求分割該收益的理由:
1. 被上訴人個(gè)人賬戶(hù)收支明顯異常(見(jiàn)法院調閱的楊賬戶(hù)明細):
2007年9月至2008年10月即夫妻關(guān)系正常期間,入賬收入是614594元,而2009年9月至2010年10月間入賬則速降至152200元。2008年全球發(fā)生金融危機收入尚過(guò)600000萬(wàn),此2009年至2010年國家宏觀(guān)經(jīng)濟政策、國內外經(jīng)濟環(huán)境并沒(méi)有重大變化,不存在導致經(jīng)營(yíng)收入突發(fā)銳減的客觀(guān)原因(而變動(dòng)的只有家庭,如果認定其收入驟減合理,是不是說(shuō)我對家庭的的貢獻巨大呢?如此說(shuō)來(lái),錦繡江南房產(chǎn)更與我脫不了干系)。設備銷(xiāo)售是公司經(jīng)營(yíng)收入的主要來(lái)源,設備售價(jià)和進(jìn)價(jià)均在萬(wàn)元以上。之前常有超萬(wàn)元收支發(fā)生,而在離婚問(wèn)題提上日程后,萬(wàn)元收入僅1筆進(jìn)賬,而且賬戶(hù)顯示隨進(jìn)隨出的特殊規律,前后反差巨大,顯然是被上訴人故意為之。一審法院所稱(chēng)“經(jīng)營(yíng)收入銳減有各方面的原因,劉僅憑數字進(jìn)行推測(見(jiàn)判決書(shū)P27中部)”的結論是錯誤的。
2.采購設備無(wú)轉款記錄:2009年10月18日通過(guò)德邦物流收到打印機2臺(見(jiàn)證據五P14);
3.采購耗材無(wú)轉款記錄:2009年10月9日、10月24日2次從廣州采購墨水,有物流公司貨運單(見(jiàn)證據五P13);
4.銷(xiāo)售耗材無(wú)入賬記錄:
?、?009年9月27日、2009年10月29日等通過(guò)4家物流公司發(fā)貨(見(jiàn)證據五P11-12);
?、?009年9月20日收嚴艷芳耗材款2600元(見(jiàn)證據五P3-5);
5.銷(xiāo)售設備無(wú)入賬記錄:
?、?009年9月19日收防城港防城區北部灣文化服務(wù)中心設備款33800元(見(jiàn)證據五P2);
?、?009年9月30日銷(xiāo)售南寧盈佳包裝設備一臺28800元(見(jiàn)證據五P6);
?、?009年12月銷(xiāo)售桂林藍光公司唐輝設備一臺28800元(見(jiàn)證據五P18);
?、?010年1月銷(xiāo)售遞彩數碼設備一臺28800元(見(jiàn)證據五P17);
?、蒌N(xiāo)售玉林鵬鴻廣告公司設備1臺(見(jiàn)被告2010年11月提交的聊天記錄P1,客戶(hù)答:差點(diǎn)了!意思是說(shuō)差點(diǎn)就給上訴人提供合同和收據了,無(wú)疑等于承認有購買(mǎi)設備的事實(shí)。);
?、奁溆嘁?jiàn)隱匿設備清單(見(jiàn)證據目錄五P16,以及利潤表后附設備銷(xiāo)售清單)。
6.其他大額開(kāi)支未見(jiàn)銀行記錄:
?、勹b定費等開(kāi)支29644元;
?、?010年7月港澳游消費支出;
?、壑Ц跺\繡江南按揭款;
?、鼙簧显V人其父2010年8月生病住院開(kāi)支3萬(wàn)余元。
上訴人要求分割被上訴人經(jīng)營(yíng)收益數據(見(jiàn)證據五序號2內容、利潤表后附銷(xiāo)售清單及法院調閱的對公賬戶(hù)明細)匯總如下:
2009年9月-2010年10月通瑞公司隱匿經(jīng)營(yíng)收益一覽表
摘 要 收 入 支 出 備 注
對公賬戶(hù)收入 114,000.00 其中:3臺設備收入86400元,耗材收入27600元;對公轉賬(見(jiàn)北部灣銀行賬戶(hù)明細)
隱匿現金收入 641,200.00 22臺(含9月2臺)設備,其中一臺33800元,其余為28800元/臺;另有耗材2600元(見(jiàn)證據目錄五)
設備成本 262,500.00 25臺
耗材成本 15,100.00 27600+2600
基本工資 35,000.00 (1500+1000)*14月,2名外聘員工
設備提成 15,000.00 300元/臺/人
耗材提成 604.00 (27600+2600)*2%
車(chē)費 14,000.00 1000*14月
物業(yè)水電 2,800.00 200*14月
網(wǎng)絡(luò )及電話(huà)費 7,000.00 500*14月
稅金 3,796.00 均為流轉稅:114000/1.03*3%*1.1;企業(yè)外帳是做成虧損的,故無(wú)所得稅支出。
合 計 755,200.00 355,800.00 利潤=399400元,90%為359460元
另,上訴人在取證過(guò)程中,遭到被上訴人的非法阻撓。為取得銷(xiāo)售設備的合同以及收據作為證據,我將老鄉劉躍華公司的傳真號碼提供給了客戶(hù)。楊知道后公然帶人到劉所在公司進(jìn)行挑釁,并強迫其寫(xiě)下保證書(shū)。后又逐個(gè)通知客戶(hù)佯稱(chēng)上訴人索要合同的信息為虛假信息,謊稱(chēng)是木馬所為(見(jiàn)其提供的聊天記錄)。至此部分設備銷(xiāo)售合同的取證無(wú)法繼續進(jìn)行;被上訴人所稱(chēng)上訴人屬非法取證,沒(méi)有法律依據,根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的規定》中非法證據排除規則:除以侵害他人合法權益(如違反社會(huì )公共利益和社會(huì )公德侵犯他人隱私)或違反法律禁止性規定的方法(如擅自將竊聽(tīng)器安裝到他人住處竊聽(tīng))取得的證據外,其他情形不得視為非法證據。上訴人通過(guò)登錄公司辦公常用QQ(之前一直是我使用,我設置的密保問(wèn)題)取得的客戶(hù)電話(huà)、QQ、地址不屬于非法取證;同時(shí)結合公司耗材銷(xiāo)售的特點(diǎn)(即只要在我司購買(mǎi)耗材的客戶(hù)一定存在購買(mǎi)過(guò)設備這樣的一個(gè)前提,加之區域保護因素,致使客戶(hù)和銀行形成了一一對應關(guān)系)以及通過(guò)對楊銀行賬戶(hù)進(jìn)賬信息,即對出賬銀行進(jìn)行分析,又可與QQ里取得的客戶(hù)信息形成對應關(guān)系,也就是說(shuō)形成了證據鏈。比如:2010年3月開(kāi)始被上訴人農行賬戶(hù)有來(lái)自平果支行營(yíng)業(yè)部(代碼6161)轉賬收款記錄,也就是2010年3月有新增平果客戶(hù),同時(shí)QQ好友合作伙伴分組(已簽訂設備銷(xiāo)售合同的客戶(hù)放于此,未簽合同的放入咨詢(xún)組)中剛好有新增客戶(hù)平果豐萬(wàn)鑫印刷廠(chǎng),這就形成了一一對應關(guān)系,說(shuō)明有新增平果客戶(hù)的事實(shí)。
我一個(gè)女子身單勢薄,已經(jīng)盡了自己最大努力來(lái)完成取證。而楊在我提交了隱匿設備銷(xiāo)售清單之后,沒(méi)有提出任何相反證據來(lái)推翻我的證據。鑒于此,上訴人懇請法院對以上事實(shí)給予認可!
綜上所述,上訴人有足夠證據證明楊確實(shí)存在另立賬戶(hù)、隱匿收入的行為。根據《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益屬夫妻共同財產(chǎn);《中華人民共和國婚姻法》第四十七條 第一款離婚時(shí),一方隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時(shí),對隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分;《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋三》第五條 夫妻一方個(gè)人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益,除孳息和自然增值外,應認定為夫妻共同財產(chǎn)。現懇請二審法院支持我的訴訟請求,分割被上訴人隱匿經(jīng)營(yíng)收益359460元,上訴人要求分割其中的60%即215676元,其余歸楊所有。
四5. 根據《中華人民共和國婚姻法》第四十七條第一款:離婚時(shí),一方隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時(shí),對隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分;上訴人要求多分財產(chǎn)150000元;
原判決:無(wú)此內容;
上訴人認為:被上訴人存在家庭暴力、轉移資金、偽造債務(wù)、隱匿財產(chǎn)等多種法律所不允許的行為,根據相關(guān)法律,屬于不分或者少分財產(chǎn)的情形,而一審法院在實(shí)際判決中對以上未有所體現,故上訴人要求多分財產(chǎn)150000元。
另申請 :案件受理費3895元由上訴人全額承擔。
原判決:被上訴人楊承擔1895元,上述人劉承擔2000元。
理由:
被上訴人楊在轉移資金、偽造債務(wù)、隱匿收入、家庭暴力之后先行起訴離婚至法院,起訴狀中稱(chēng)無(wú)共同財產(chǎn)和共同債務(wù),待上訴人提交了大量證據后又拿出了60萬(wàn)的偽造債務(wù)出來(lái),嚴重歪曲事實(shí),人為設置障礙,致使案情變得復雜,其行為無(wú)疑是蔑視法官的辦案能力、藐視法律的存在。鑒于此,案件處理費由其全部承擔并不為過(guò),對其也算是一種批評和教育。
可是我不想因為和他之間的糾紛而否認法官的勞動(dòng),考慮在本案中法官的確付出了更多的精力,本案無(wú)論從心理素質(zhì)還是辦案專(zhuān)業(yè)技術(shù)上對法官來(lái)說(shuō)都是極大挑戰和考驗,對此我個(gè)人深表歉意和謝意。雖然目前我經(jīng)濟能力有限,但為了表達感恩之情,特申請案件處理費我本人全額負擔!
此致
南寧市中級人民法院
上訴人:劉**
二0一一年十月九日