當被性侵無(wú)法避免時(shí)，女孩主動(dòng)遞套，強奸犯罪成立嗎？
案件要點(diǎn)：
小花苦苦哀求，張三苦苦相逼，并拿出安全套說(shuō)一次沒(méi)事，小花急忙呼救，但是此時(shí)廁所沒(méi)有其他人，見(jiàn)此情形，小花主動(dòng)拿出了自己身上的安全套，和張三發(fā)生了關(guān)系。完事之后，張三仍舊不依不饒，又發(fā)生了一次。
案情簡(jiǎn)介：
小花、女、23歲、廣東人、系某省師范大學(xué)學(xué)生、與小明是情侶關(guān)系。
小明、男、23歲、河南人、也是該校學(xué)生，大一開(kāi)學(xué)軍訓的時(shí)候，小花在操場(chǎng)唱了一首《晴天》 ，當唱到“從前有個(gè)人愛(ài)你很久”的時(shí)候觸動(dòng)了小明的心弦，默默地喜歡上了小花，沒(méi)想到小花也是芳心暗許，在看到小明第一眼的時(shí)候，就感覺(jué)是自己的真命天子。
在同宿舍小麗的撮合下，就很快走到了一起。而且，二人竟是同年同月同日生，真是奇妙的緣分。
張三是高小花一屆的學(xué)長(cháng)，25歲，山東人，由于本地高考過(guò)于激烈，所以高中復讀了一年，當時(shí)小花來(lái)學(xué)校，正是他接的火車(chē)站，當時(shí)就感覺(jué)小花很漂亮，暗暗下定決心一定要追上小花，為此甚至不惜與當時(shí)的對象分手。
只是還沒(méi)有來(lái)得及表白，竟然被學(xué)弟小明同學(xué)捷足先登了，心中暗暗后悔，平時(shí)總是明里暗里的針對小明。但是小明為人大度，一直也沒(méi)有放在心上。
張三由于高一界，長(cháng)相帥氣兼之情商很高，又是富二代，平時(shí)很受大家的歡迎，是低年級學(xué)妹心目中的理想學(xué)長(cháng)，尤其是小麗，是張三的第一粉絲。
小麗、女、23歲、江蘇人，是小花最好的閨蜜，平時(shí)無(wú)論上課還是吃飯總是在一起，甚至二人還養了一只泰迪，取名花麗。有時(shí)，還受小明的嫉妒，多次埋怨小麗是個(gè)大大的電燈泡。小麗則說(shuō)，小明忘恩負義，過(guò)河拆橋，小明一時(shí)無(wú)語(yǔ)。
張三呢，由于暗戀小花，多次假借輔導小麗的功課，趁機接近小花，總是給小麗買(mǎi)禮物，不時(shí)也給小花買(mǎi)一份，小麗由于喜歡張三，以為接近自己是喜歡自己。加上張三也是情場(chǎng)老手了，高中時(shí)期就處了好幾個(gè)對象，大學(xué)一進(jìn)校園就和高中對象結束，找了上一屆的學(xué)姐，也是因為小花的緣故，才分手的。
最后，張三實(shí)在是沒(méi)有贏(yíng)得小花的芳心，退而求其次，轉而追求小麗，也是迅速的成功了。
張三很會(huì )為人處事，也十分大方，經(jīng)常叫小明打游戲，傳授各種大學(xué)生活經(jīng)驗，加之小麗的助攻，四個(gè)人也就越處越好了，張三成為了他們當中的老大哥。
事情的轉折點(diǎn)發(fā)生在大四，小花由于成績(jì)優(yōu)異，被學(xué)校保研了，簡(jiǎn)直是家族的驕傲，她們家世代農民，就出了這么一個(gè)大學(xué)生，小花也是十分爭氣，雖然小麗學(xué)習很差，一天和她形影不離并沒(méi)有受到她的影響，大學(xué)年年拿獎學(xué)金，生活費從來(lái)沒(méi)有給家里要過(guò)。
甚至有時(shí)候，小明花費超支，還得補貼小明，買(mǎi)游戲皮膚等等，由于二人真心相愛(ài)，也就一直沒(méi)有什么矛盾。
張三得知小花考研了，準備慶祝一下，給大家一說(shuō)，大家也是正有此意，并且說(shuō)要帶大家長(cháng)長(cháng)見(jiàn)識，去市區新開(kāi)的那個(gè)酒吧?；ㄙM他一個(gè)人全包，大家平時(shí)多受張三的照顧，也就沒(méi)有再想什么。
小明原本考慮的是他們二人慶祝，畢竟好久沒(méi)在一起了，讓小花在網(wǎng)上買(mǎi)了安全套，準備去開(kāi)房，小花說(shuō)，去完酒吧，晚上那就不回學(xué)校了，在外面住，小明這才高興起來(lái)。
當晚，一行四人，坐著(zhù)大哥張三的私人小車(chē)徑直前往了酒吧。
進(jìn)了酒吧，真是熱鬧非凡，燈光時(shí)明時(shí)暗，相互之前都聽(tīng)不到說(shuō)話(huà)，還得用手機打字交流。張三一看就是經(jīng)常來(lái)酒吧的，和老板竟是熟人，很快安排了一個(gè)最好的位置。
張三故意點(diǎn)了后勁很大的酒，其他三人并未發(fā)覺(jué)，酒過(guò)三巡，大家也都放開(kāi)了，小花問(wèn)小明，自己考上了研究生，準備的什么禮物。
小明謊稱(chēng)準備的是馬丁馬吉拉的replica香水，小花頓時(shí)心花怒放，張三發(fā)現了異樣，給小明發(fā)信息，這會(huì )商店還沒(méi)打烊，趕快去吧，還給了小明轉了5000元錢(qián)，小明說(shuō)隨后還你。
謊稱(chēng)要上廁所，就趕緊出去了。
張三、小花、小麗三人在酒吧繼續喝酒，也許是過(guò)于高興，小花多喝了一些，平時(shí)基本上并不喝酒，現在已經(jīng)是遠遠超出了自己的酒量。由于酒的緣故，酒勁還沒(méi)上來(lái)，自己并不知情。
過(guò)來(lái)好久，小花見(jiàn)小明一直沒(méi)有回來(lái)，就要拉上小花去廁所找小明，小花說(shuō)人家給你買(mǎi)禮物了，又沒(méi)有給我買(mǎi)，不去，張三則乘機說(shuō)自己也要上廁所，就扶著(zhù)小花一起去了。
到了廁所，小花并沒(méi)有找到小明，加上酒勁上來(lái)了，摔了一跤，張三立刻扶起，小花急忙推開(kāi)，沒(méi)想到又一個(gè)沒(méi)站穩，摔倒了張三的懷里，現在是夏天，張三頭腦也不清醒了，原來(lái)他還是一直喜歡這小花，就趁機要和小花發(fā)生關(guān)系。
小花苦苦哀求，張三苦苦相逼，并拿出安全套說(shuō)一次沒(méi)事，小花急忙呼救，但是此時(shí)廁所沒(méi)有其他人，見(jiàn)此情形，小花主動(dòng)拿出了自己身上的安全套，和張三發(fā)生了關(guān)系。完事之后，張三仍舊不依不饒，又發(fā)生了一次。
從廁所出來(lái)之后，小花拉上小麗就回到了學(xué)校。小明買(mǎi)上馬丁馬吉拉的replica香水，返回酒吧，發(fā)現大家都走了，十分生氣，給小花打電話(huà)是關(guān)機，給小麗打電話(huà)，說(shuō)是回學(xué)校了，也就沒(méi)有再多問(wèn)。
回到宿舍，給舍友借了錢(qián)，還給張三。
那么，當被性侵無(wú)法避免時(shí)，女孩主動(dòng)遞套，強奸犯罪成立嗎？
如何評價(jià)張三的行為。
法律分析：
所謂強奸罪，是指行為人違反我國刑法的相關(guān)規定，違背被害人的意愿，采用暴力、威脅、傷害或其他手段，強迫被害人進(jìn)行性行為從而構成的犯罪。
強奸罪保護的法益是婦女（以及幼女）對性行為的自己決定權，也叫性自主權。性自主權不僅包括是否性交的決定權，也包括性交對象、時(shí)間、地點(diǎn)、方式等方面的決定權。
本案中，行為人張三違背了被害人小花的意愿，強行兩次和小花發(fā)生了關(guān)系，侵犯了女性的自主選擇權，符合強奸罪的構成要件，屬于強奸罪的既遂。
那么主動(dòng)遞套，是否可以理解為自愿，強奸罪是否還能成立呢？
在本案中，被害人小花苦苦哀求后，已知性侵無(wú)法避免時(shí)，為了最大程度地減輕傷害，主動(dòng)遞套，系緊急情況下的權宜之計，不是其真正“自愿”的表示，而屬被威脅、脅迫情況下，不得已作出的行為，并不妨礙強奸罪的成立。
當受害人在一個(gè)相對封閉的環(huán)境，面對體力、精力都遠勝于自己的行為人時(shí)，在無(wú)法逃避行為人對自己的侵犯，為了避免行為人對自己造成更大的傷害，主動(dòng)遞給行為人安全套的行為，是無(wú)奈之舉，也可以說(shuō)是此時(shí)唯一的明智之舉。
根據《中華人民共和國刑法》第二百三十六條的規定：強奸罪，以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不滿(mǎn)十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。
強奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑：
(一)強奸婦女、奸淫幼女情節惡劣的；
(二)強奸婦女、奸淫幼女多人的；
(三)在公共場(chǎng)所當眾強奸婦女、奸淫幼女的；
(四)二人以上輪奸的；
(五)奸淫不滿(mǎn)十周歲的幼女或者造成幼女傷害的；
(六)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。
第二百三十六條之一：“對已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十六周歲的未成年女性負有監護、收養、看護、教育、醫療等特殊職責的人員，與該未成年女性發(fā)生性關(guān)系的，處三年以下有期徒刑；情節惡劣的，處三年以上十年以下有期徒刑。
“有前款行為，同時(shí)又構成本法第二百三十六條規定之罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰?！?/p>
那么，本案是否屬于在公共場(chǎng)所當眾強奸婦女、奸淫幼女的情形呢？
據案情了解，當時(shí)酒吧的廁所，只有張三和小花兩個(gè)人，小花呼救后，并未有其他人出現，不屬于在公共場(chǎng)所當眾強奸婦女的情形，不應在法定刑升格內量刑，應處三年以上十年以下有期徒刑。
綜上，行為人張三在廁所趁小花醉酒，無(wú)法逃脫，違背被害人小花的意愿，強行與被害人發(fā)生關(guān)系，侵犯了被害人的性的自主權，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款之規定，犯罪事實(shí)清楚，證據確實(shí)充分，應當以強奸罪追究張三的刑事責任。
另外，行為人張三與被害人小花系朋友關(guān)系，被害人出于信任才和張三一起去酒吧慶祝，而且故意支走被害人的男友，使被害人處于孤立無(wú)援的境地，張三系有準備，有預謀的對小花實(shí)施的犯罪，并非一時(shí)興起，并且強行兩次和小花發(fā)生關(guān)系，根據以上情節，建議處以六年零三個(gè)月有期徒刑為宜。
最后，用一首小詩(shī)作結：
明媚佳人入大學(xué)，父母親朋兩慶之。
孜孜不倦求學(xué)業(yè)，赤赤我心向友誼。
原是保研展鵬程，豈料美玉墜污泥。
肖小獲罪不足恨，唯愿人間有情癡。
那么，當被性侵無(wú)法避免時(shí)，女孩主動(dòng)遞套，強奸犯罪成立嗎，你怎么看？
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